关于员工是否属于“被依法追究刑事责任”，由于涉及比较专业的法律概念，很多HR在碰到这类问题时常常感到迷惑。根据《关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见》的规定，“被依法追究刑事责任是指:被人民检察院免予起诉的、被人民法院判处刑罚的 (刑罚包括:主刑一一管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑:附加刑一一罚金、剥夺政治权利、没收财产)、被人民法院依据刑法第三十二条免予刑事处的。”

实务中，HR 常常会简单地根据员工是否被限制人身自由，来判断是否属于“被依法追究刑事责任”。这是不正确的。比如，员工仅仅是违反《治安管理处罚法》的规定被行政拘留的，虽然被限制了人身自由，但不属于“被追究刑事责任”因此，企业不能以此为由解除劳动合同。再比如，员工被人民法院判处管制、三年以下有期徒刑缓刑的，或者被免予刑事处罚的，虽然员工的人身自由没有被完全限制，但属于“被追究刑事责任”，企业仍然可以解除劳动合同。因此，企业 HR 应根据审判机关的生效裁判文书，来判断员工是否属于“被依法追究刑事责任”，进而决定能否以此为由来解除劳动合同。